接电话的是个大姐,声音抖。她说儿子被抓进去三个月了,批捕也下来了,案子还在公安那边。她问我,文道全律师,是不是就要等开庭了?
我说不一定。批捕之后,还有一个程序叫羁押必要性审查。
她愣了一下,说这个我没听过。
我说正常。很多家属不知道这道程序,白白在里面多蹲了好几个月。今天我把这个程序讲明白。
什么是羁押必要性审查
刑事诉讼法第九十五条。犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后,人民检察院仍应当对羁押的必要性进行审查。对不需要继续羁押的,应当建议予以释放或者变更强制措施。
翻译成人话:检察院批捕你,是因为当时觉得你有社会危险性。但案子办着办着,情况变了——证据固定了、被害人谅解了、赔偿到位了、身体出问题了——这时候继续关着你就没道理了。检察院应当重新审查,不需要关的,放出来或者取保。
这个程序不是走形式。最高检的数据里,每年通过羁押必要性审查建议释放或变更强制措施的,有上万人。
但问题是,检察院不会主动去翻每一个案子。大多数时候,需要律师或者家属提申请。
什么时候申请最合适
我(文道全)的经验,有几个时间点最好用。
第一,批捕后一个月左右。刚批捕,检察院侦监部门对案子还热乎着,这时候提交羁押必要性审查申请,他们会认真看。
第二,审查起诉阶段。案子移到检察院公诉部门后,律师阅卷完了,发现证据和批捕时的情况有变化,这时候提申请,成功率最高。
第三,出现新情节的时候。比如和被害人达成了赔偿谅解、比如身体查出了严重疾病需要保外就医、比如同案犯到案证据已经固定、比如企业负责人被抓导致公司停摆上百员工失业——这些新情况一出现,立刻申请。
那个大姐的儿子是因为故意伤害被抓的,批捕时对方没有谅解。我们介入后,组织双方谈赔偿,赔了十二万,取得了谅解书。案子还在公安阶段,我们就向检察院递交了羁押必要性审查申请。
检察院审查了一周,通知公安变更强制措施,人取保出来了。从批捕到出来,前后三十九天。
申请怎么写才有用
文道全律师团队写羁押必要性审查申请,一般包含几块内容。
第一,案件事实和现在的证据状况。批捕时认为有社会危险性的理由是什么?现在这些理由还成不成立?
第二,不需要继续羁押的理由。比如可能判处缓刑、比如已经赔偿谅解、比如当事人是企业负责人关系到员工就业、比如身体疾病有医院证明。
第三,取保条件。当事人在本地有没有固定住所、有没有保证人、能不能保证随传随到。
第四,类案参考。类似情节的案子,检察院都是怎么处理的。这个很重要,检察官看了有参照。
很多家属自己写申请,就写"我家里困难,请放人"。这种申请检察官看都不看。羁押必要性审查是法律程序,不是求情。你得拿出证据和法律依据,证明继续羁押没有必要。
成功率有多少
实话实说,不是每个申请都能成功。
暴力犯罪、可能判十年以上的、有前科的、可能毁灭证据的,成功率低。但如果是以下几类,成功率不低:
一是过失犯罪,比如交通肇事、重大责任事故。二是已经赔偿谅解的轻伤害。三是企业负责人被抓、公司经营困难的。四是证据发生变化,比如关键证人翻证、数额核减。五是身体有严重疾病。
那个大姐后来又打电话来,说儿子出来后整个人都变了,感谢我们。我说不用谢,这是法律给的程序,只是很多人不知道。
家属要记住:批捕不是终点。在判决生效之前,任何阶段都可以争取取保和羁押必要性审查。关键是找对时间点、拿得出证据。
常见问题
问:羁押必要性审查向哪个部门申请?
向办案检察院的刑事执行检察部门(以前叫监所检察部门)提交。也可以直接向承办检察官口头或书面提出。
问:申请了一定会放人吗?
不一定。检察院审查后认为不需要继续羁押的,向办案机关发释放或变更强制措施建议。一般办案机关会采纳。
问:家属自己能申请吗?
可以提交申请,但建议让律师写。因为需要法律依据、证据材料和类案参考,家属自己写通常说不到点上。
问:已经到法院阶段了,还能申请吗?
能。审判阶段可以向法院申请取保候审,也可以向检察院申请羁押必要性审查。判决前任何时候都可以。
问:申请被驳回了,还能再申请吗?
能。有新情况新证据,可以再次申请。没有新情况反复申请,检察院不会重复审查。
问:取保后还会再被收押吗?
会。如果违反取保规定(串供、逃跑、失联),或者法院判了实刑,会重新收押。取保只是暂时不关,不是没事了。
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