有个当事人第一次会见我时，从袖子里撸起胳膊给我看。
手腕上有一圈青紫的印子。他说文道全律师，我被抓进去头三天，没让睡觉，车轮战审了我三十多个小时。最后我扛不住了，他们让我在笔录上签字，我就签了。笔录上写的和我说的不一样。
我问他，你身上有伤，入所体检记录上有没有？
他说我进看守所时，体检医生看了一眼，什么也没写。
我说这个案子，我们要做非法证据排除。
很多人听过这个词，但不知道具体怎么操作。今天我把这件事讲明白。
什么是非法证据排除
刑事诉讼法第五十六条规定：采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。
收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。
翻译成人话：
口供——打出来的、冻出来的、疲劳审讯熬出来的、威胁引诱骗出来的，不能用。
物证书证——搜查没有搜查证、扣押没有清单、程序严重违法又不能补正的，不能用。
证据一旦被排除，就像这个证据从来没存在过。检察院不能拿它起诉，法院不能拿它定罪。
哪些情况算非法取证
根据两高三部的严格排除非法证据规定，几种情况应当排除。
刑讯逼供——殴打、违法使用戒具、肉刑或者变相肉刑，使犯罪嫌疑人遭受难以忍受的痛苦而违背意愿作出供述。
疲劳审讯——连续讯问超过规定时间。法律规定，传唤、拘传一般不超过十二小时，案情重大复杂需要拘留逮捕的不超过二十四小时。而且应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要休息时间。连续审三十六小时不让睡觉，就是疲劳审讯。
威胁——以暴力或者严重损害本人及其近亲属合法权益相威胁，使嫌疑人遭受难以忍受的痛苦而违背意愿供述。比如"你不招就抓你儿子"。
非法拘禁——采用非法拘禁等非法限制人身自由的方法收集的供述。
重复性供述——前面的口供是非法取得的，后面侦查人员换了人、告知了权利，嫌疑人再作的相同供述，也要排除。除非侦查人员更换后告知了权利义务，并且是在排除非法取证影响后自愿作的。
那个当事人被连续审三十六小时，就是典型的疲劳审讯。这种情况下的口供，依法应当排除。
怎么排
文道全律师团队申请排非，有几个步骤。
第一，在侦查阶段就开始提。律师会见时详细问当事人：被抓后第一次讯问是什么时候、持续了多久、有没有休息、有没有受伤、侦查人员有没有说什么话。这些细节要记下来。
第二，调取同步录音录像。法律规定，可能判无期死刑的案件，讯问必须录音录像。其他案件，侦查机关一般也有。律师在审查起诉阶段可以申请调取。
第三，调取入所体检记录。看入所时有没有记载伤痕、健康情况。如果体检记录写"体表无外伤"，但当事人身上有伤，可以证明体检记录是假的。
第四，申请侦查人员出庭。在法庭上，要求侦查人员说明讯问过程。很多侦查人员不敢出庭，或者出庭后说不清楚，法官就会对证据合法性产生怀疑。
第五，提交排非申请书。书面写明：哪次讯问、用了什么非法方法、有什么证据支持、要求排除哪份口供。
排非什么时候提最好？最好在庭前会议阶段就提。这样法庭会专门安排一个程序来审查证据合法性，不影响实体审理。
排非难在哪
说实话，排非成功率并不高。
难在哪里？
一是举证责任。虽然法律规定检察院要证明证据收集合法，但实践中律师要先提供线索或者材料——比如伤痕照片、入所体检异常、讯问时间和笔录时间对不上。你什么线索都没有，法院不会主动排。
二是同步录音录像不完整。很多案子录像剪了、断了、只有有罪部分。律师要指出录像的不完整，要求法院认定违法。
三是法官心证。即使笔录有瑕疵，法官可能觉得"他就是真犯罪了，只是取证方式有点小问题"，不排。这时候就要靠辩方把程序违法讲得足够严重、足够具体。
那个当事人的案子，我们调取了入所体检记录和讯问录像。录像显示第一次讯问持续了二十六个小时，期间没有让他休息。体检记录虽然写"无外伤"，但录像里他明显神志不清、回答矛盾。法院最终排除了那份口供，主要事实认定出了问题，检察院后来撤诉了。
排非不是万能的，但它是对抗非法取证最有力的武器。真遇到这种情况，早请律师，早固定线索。
常见问题
问：被打了但身上没伤，能排吗？
可以。刑讯逼供不一定留下外伤。关键是有没有同步录音录像、讯问时长、入所体检记录、同监室人员证言能证明。
问：认罪认罚了，还能排非吗？
能。排非是对证据合法性的审查，和认不认罪没关系。即使签了认罪认罚具结书，如果口供是非法取得的，照样可以申请排除。
问：排非成功了，案子会怎么样？
如果被排除的口供是定案的关键证据，检察院证据就不足，可能不起诉或者撤诉。如果还有其他证据能定案，案子继续走，但口供不能用。
问：什么时候申请排非最好？
侦查阶段就开始向检察院侦监部门提。到了法院，最好在庭前会议就提出。开庭后再提，程序上比较被动。
问：疲劳审讯多长时间算违法？
传唤拘传不超过十二小时，重大复杂不超过二十四小时。连续审讯超过二十四小时不让睡觉，基本可以认定疲劳审讯。
问：排非申请被法院驳回怎么办？
可以在二审中继续主张。二审法院审查后认为确属非法证据的，可以排除，并据此改判。
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