九月底看到一个文件,没什么大张旗鼓的宣传,但做外贸、做跨境的朋友必须看。
最高人民检察院和国家外汇管理局联合印发了一份工作指引,讲外汇领域的行刑反向衔接。
翻译成人话:以前外汇违法,外汇局罚点钱就过去了。现在不行——外汇局查出来的案子,即使不够刑事立案标准,也要反向移送检察机关审查;够刑事标准的,直接移送公安。
我(文道全)跟做跨境支付的朋友说,别觉得外汇局罚款是小事。这个文件一出,行政违法和刑事犯罪的墙被打通了。
什么是行刑反向衔接
以前是这样的:公安查刑事案件,不够刑事立案的,移送给行政机关做行政处罚。这叫行刑衔接。
现在反过来了:行政机关(外汇局)在行政执法中发现违法行为,认为涉嫌犯罪的,移送公安立案。这叫反向衔接。
最高检和外汇局这个文件,就是明确:外汇局查出来的非法买卖外汇、逃汇、非法结汇等行为,不能只罚款结案。够刑事标准的,移送公安;不够刑事标准但需要惩戒的,移送检察机关做检察监督。
什么行为会被查?
一是非法买卖外汇。通过地下钱庄换汇、对敲、地下钱庄跨境转账。
二是逃汇。境内机构把外汇私自存境外、不调回。
三是非法结汇。没有真实贸易背景,把外汇违规结汇成人民币。
四是虚假贸易付汇。伪造合同、发票,把钱通过贸易渠道汇出去。
五是个人分拆购汇。用多人身份证换汇,规避五万美金年度额度。
非法买卖外汇怎么定罪
刑法第二百二十五条非法经营罪。
根据最高检和公安部的立案标准:公司、企业或者其他单位违反国家规定,实施倒买倒卖外汇或者变相买卖外汇等非法买卖外汇行为,扰乱金融市场秩序,情节严重的,以非法经营罪定罪处罚。
立案标准是什么?
实施倒买倒卖外汇或者变相买卖外汇,数额在五百万美元以上的;或者违法所得数额在十万元以上的。
什么量刑?
情节严重的,五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。
情节特别严重的,五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
那个江苏江阴的案子,樊某等三人非法买卖外汇,被外汇局处罚款二百八十六万、一百四十万。后来因为这个反向衔接,案子被移送公安,现在在走刑事程序。
文道全律师团队提醒:做跨境业务的,换汇渠道必须走银行。地下钱庄换汇,省了点手续费,换来的是非法经营罪。
企业怎么防范
第一,贸易背景要真实。付汇、收汇都要有真实合同、发票、物流单据。外汇局会核查三流一致——合同流、货物流、资金流。
第二,不要帮他人代收代付外汇。客户让你帮忙收一笔外汇、再转出去,这叫非法结汇。
第三,不要用个人分拆购汇。老板用员工、亲戚的身份证换汇,规避额度,现在大数据一查一个准。
第四,跨境人民币结算走正规渠道。不要用虚拟货币、对敲、地下钱庄。
第五,被外汇局调查了,配合。不要销毁合同、流水。主动说明情况、补缴税款,是从轻情节。
那个江苏的案子,涉案公司后来找了律师。我们介入后,把合法贸易和非法换汇部分分开,把公司决策和员工个人行为分开。最后公司单位犯罪部分量刑压了下来,老板个人也争取到了缓刑。
做外贸的、做跨境支付的、做海外投资的,这根弦要绷紧。外汇管制是红线,不是灰线。
常见问题
问:个人换汇超过五万美金,算犯罪吗?
个人分拆购汇规避额度,是外汇违规。情节严重、数额大的,可能构成非法经营罪。一般个人小额违规,是行政处罚。
问:通过地下钱庄换汇,介绍人有罪吗?
有。介绍地下钱庄换汇,是非法经营罪共犯。
问:外贸公司收汇后转到老板个人卡,算什么?
可能构成逃汇或者非法结汇。情节严重的,刑事犯罪。
问:外汇局罚款了,还会被公安抓吗?
会。这次最高检和外汇局的文件就是打通这个环节。行政罚款后,够刑事标准的移送公安。
问:非法经营外汇罪最高判多久?
情节特别严重的,五年以上有期徒刑。违法所得要没收,并处一倍以上五倍以下罚金。
问:企业被外汇局调查,能找律师吗?
可以。行政调查阶段就可以请律师介入,提供合规意见,避免从行政案件升级为刑事案件。
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