导读：合同诈骗罪是司法实践中常见多发的罪名，怎么判、判几年、如何争取从宽处罚，是当事人和家属最关心的问题。北京百环律师事务所刑事辩护律师结合本案（合同诈骗罪典型案例6：没有资质却承揽工程施工，构成犯罪吗？），围绕合同诈骗罪的构成要件、立案标准与辩护策略进行专业解读，帮助您厘清案件中的关键法律问题。
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潘某是一位建筑工作者，没有建筑施工企业资质，他挂靠在五家建筑工程公司对外承揽建设施工工程。科普一下，挂靠就建筑业而言，是指一个施工企业允许他人在一定期间内，使用自己企业名义对外承接工程的行为。这里要注意，我国建筑法已经明确禁止挂靠行为，因此这种行为是违法的。
2010年，潘某以甲公司委托代理人及代表的名义，与乙公司签订承建东江御城的《建设工程施工合同》，约定由甲公司承建施工项目，工程造价暂定4.5亿元，甲公司必须垫资施工到正负0层混凝土结构板后，乙公司才支付首批工程进度款1500万元。随后，他又与丙学校签订《建设工程施工合同》，承包丙学校高中部大楼主体的工程。经鉴定，东江御城和丙学校工程造价为1200余万元。潘某要求乙公司和丙学校结算工程款2000万多元，比侦查机关委托鉴定的工程造价高799万多元。潘某承揽东江御城和丙学校工程后，将工程分包给没有资质的人施工。共获取分包人押金、施工价款、建筑材料款等合计890余万元，鉴定机关鉴定的工程造价比该合计款项多340余万元。因此，潘某被控诉合同诈骗罪。
那么，潘某的行为构成合同诈骗罪吗？根据刑法第二百二十四条规定，合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。①潘某虽然没有建筑施工企业资质，但具有一定的建设施工经历和能力，已按承建合同完成了部分工程，并将实际取得的建设项目分包款和建筑材料等均投入到了建设工程中，不具备非法占有的特征，不能因潘某已建成的工程造价经鉴定高于分包人和供货商的价款，就主观臆断其行为构成合同诈骗罪。本案经历了一审、二审、再审等审理程序，最终，法院认定潘某无罪。
虽然潘某的行为不构成犯罪，但他挂靠的行为是违法行为，要承担相应的法律责任。感谢收看本期在商言法，我们下期再见！
本文由北京百环律师事务所刑事辩护团队撰写。
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